Ejemplos de lagunas del derecho

Una laguna del derecho aparece cuando un caso real no encaja en ninguna norma, y casi siempre es la vida (la tecnología, las nuevas familias, la economía digital) la que va por delante del legislador. Reunimos 61 ejemplos reales: 42 lagunas documentadas en España, en la Unión Europea y en el derecho internacional, con el modo en que se resolvieron, y 19 normas que obligan a los jueces a colmarlas. Al final encontrarás ejercicios resueltos.

¿Qué es una laguna del derecho?

Es la ausencia de una norma aplicable a un supuesto que el derecho debería regular. El juez no puede dejar el caso sin resolver: el artículo 1.7 del Código Civil le impone el «deber inexcusable de resolver en todo caso». Para hacerlo recurre a la integración del ordenamiento, sobre todo a la analogía y a los principios generales del derecho. Si buscas la teoría completa, consulta lagunas del derecho; aquí nos centramos en casos.

Características

• Hay un hecho relevante sin norma: no basta con que la ley sea injusta o confusa; falta una regla para ese supuesto.
• Son inevitables: el legislador no puede prever todos los casos, y los avances técnicos crean otros nuevos.
• Se colman sin crear leyes: el juez integra el ordenamiento con analogía, costumbre o principios, pero solo el legislador las elimina definitivamente.
• Límites: en derecho penal y en las normas que crean tributos no cabe la analogía en contra del ciudadano.

Ejemplos de lagunas del derecho

Lagunas penales que obligaron a crear delitos nuevos (10)

• Robo de electricidad en Alemania: a finales del siglo XIX el Reichsgericht absolvió a quienes se enganchaban a la red porque la electricidad no era una «cosa» que pudiera hurtarse; una ley de 1900 creó el delito (hoy, § 248c del Código Penal alemán).
• Defraudación de fluido eléctrico en España: el Código Penal la castiga expresamente (art. 255) para no depender del concepto de cosa mueble.
• Estafa informática: la estafa clásica exige engañar a una persona y una máquina no puede ser engañada; el Código Penal de 1995 creó la manipulación informática como estafa.
• Uso fraudulento de tarjetas: la LO 5/2010 lo incluyó expresamente entre las estafas.
• Acceso ilícito a sistemas (hacking): entrar en un sistema sin causar daños no era delito hasta la LO 5/2010.
• Child grooming: el contacto con menores por internet con fines sexuales se tipificó con la LO 5/2010.
• Acoso o stalking: la persecución insistente que no llegaba a amenaza ni coacción se tipificó en 2015 (art. 172 ter, LO 1/2015).
• Difusión de imágenes íntimas obtenidas con consentimiento: el caso de la concejala Olvido Hormigos (2012) mostró que no era delito; la LO 1/2015 lo incluyó en el art. 197.7.
• Matrimonio forzado: tipificado como delito autónomo en 2015 (art. 172 bis).
• Clonación humana reproductiva: el Código Penal de 1995 la castigó expresamente (art. 161.2) ante un supuesto que la ley anterior no contemplaba.

Lagunas en familia y derecho civil (7)

• Ruptura de parejas de hecho: sin ley estatal, el Tribunal Supremo (sentencia de 12 de septiembre de 2005) rechazó aplicar por analogía la pensión compensatoria del matrimonio y remitió a otras vías, como el enriquecimiento injusto.
• Pensión de viudedad de las parejas de hecho: no existía hasta la Ley 40/2007.
• Custodia de mascotas en el divorcio: los animales eran «cosas» para el Código Civil hasta la Ley 17/2021, que regula su destino tras la ruptura.
• Herencia digital: el destino de cuentas y correos de un fallecido se reguló en la LO 3/2018 (art. 96).
• Voluntades digitales en Cataluña: la Ley catalana 10/2017 se adelantó a la norma estatal.
• Hijos nacidos por gestación subrogada en el extranjero: la ley española declara nulo el contrato, pero no decía cómo inscribir al menor; lo abordó una instrucción de la Dirección General de los Registros (5 de octubre de 2010).
• Desheredación por maltrato psicológico: el Código Civil solo habla de «maltrato de obra»; el Supremo (STS 258/2014, de 3 de junio) lo interpretó incluyendo el maltrato psicológico.

Lagunas laborales (5)

• Ley de huelga: la Constitución prevé una ley orgánica que nunca se ha aprobado; se sigue aplicando el Real Decreto-ley 17/1977, depurado por la STC 11/1981.
• Repartidores de plataformas (riders): el Supremo declaró laboral su relación con Glovo (STS 805/2020, de 25 de septiembre).
• «Ley rider»: la Ley 12/2021 colmó el vacío con una presunción de laboralidad.
• Teletrabajo: carecía de regulación completa hasta la Ley 10/2021.
• Desconexión digital: reconocida por primera vez en la LO 3/2018 (art. 88).

Lagunas ante nuevas tecnologías y economía digital (9)

• Drones: volaban sin régimen propio hasta la Ley 18/2014 y el Real Decreto 1036/2017.
• Patinetes eléctricos: no eran peatones ni vehículos claramente definidos hasta el Real Decreto 970/2020.
• Uber: el Tribunal de Justicia de la UE resolvió que es un servicio de transporte (asunto C-434/15, 2017).
• Airbnb: el mismo tribunal lo calificó de servicio de la sociedad de la información (asunto C-390/18, 2019).
• Derecho al olvido: la sentencia Google Spain (C-131/12, 2014) lo reconoció antes de que lo recogiera el RGPD.
• Pisos turísticos en comunidades de vecinos: el Real Decreto-ley 7/2019 permitió limitarlos por mayoría de tres quintos.
• Criptomonedas y blanqueo: el Real Decreto-ley 7/2021 sometió a los proveedores de cambio de moneda virtual a la normativa antiblanqueo.
• Criptoactivos en la UE: el Reglamento MiCA (UE) 2023/1114 creó el primer marco común.
• Inteligencia artificial: el Reglamento (UE) 2024/1689 es la primera ley general sobre IA.

Lagunas constitucionales e internacionales (8)

• Investidura sin candidato (2016): el art. 99 de la Constitución no fijaba plazo si nadie se sometía a votación; el reloj de dos meses no empezó hasta el primera votación de investidura.
• Control del Gobierno en funciones: el Tribunal Constitucional aclaró en la STC 124/2018 que también puede ser controlado por el Congreso.
• Caso Lotus (1927): el Tribunal Permanente de Justicia Internacional sostuvo que lo no prohibido a los Estados está permitido.
• Independencia de Kosovo (2010): la Corte Internacional de Justicia concluyó que ninguna norma internacional prohibía la declaración.
• Armas nucleares (1996): la Corte no pudo concluir si su uso sería lícito en legítima defensa extrema, un célebre caso de posible non liquet.
• Ciberguerra: el Manual de Tallin (2013), sin valor vinculante, intentó aplicar el derecho de la guerra al ciberespacio.
• Minería espacial: el Tratado del Espacio de 1967 prohíbe apropiarse de cuerpos celestes, pero calla sobre sus recursos.
• Leyes nacionales sobre recursos espaciales: Estados Unidos (2015) y Luxemburgo (2017) legislaron para cubrir ese vacío.

Ejemplos clásicos de manual (3)

• «Prohibidos los vehículos en el parque»: H. L. A. Hart (1958) planteó si incluye bicicletas o patines.
• El camión del monumento: Lon Fuller respondió con un camión militar instalado como memorial.
• «Prohibido entrar con perros»: si no menciona osos, se aplica igual por argumento a fortiori.

Normas que obligan a colmar lagunas (19)

Norma	Qué establece
Art. 1.7 Código Civil	Deber inexcusable de resolver.
Art. 1.3 CC	La costumbre rige en defecto de ley.
Art. 1.4 CC	Principios generales, en defecto de ley o costumbre.
Art. 1.6 CC	La jurisprudencia complementa el ordenamiento.
Art. 4.1 CC	Analogía cuando haya «identidad de razón».
Art. 4.2 CC	Prohíbe la analogía en leyes penales, excepcionales y temporales.
Art. 4.3 CC	El Código Civil es supletorio de otras leyes.
Art. 13.2 CC	Supletoriedad del Código Civil en los derechos forales.
Art. 4.1 Código Penal	Las leyes penales solo se aplican a los casos que comprenden.
Art. 4.2 CP	El juez que vea una conducta digna de castigo no prevista debe exponerlo al Gobierno.
Art. 448 CP	Castiga al juez que se niegue a juzgar por «silencio de la ley».
Art. 14 Ley General Tributaria	Sin analogía para extender hechos imponibles ni exenciones.
Art. 2 Código de Comercio	Usos de comercio y, en su defecto, derecho común.
Art. 4 Ley de Enjuiciamiento Civil	La LEC es supletoria del resto de procesos.
Art. 4 Código Civil francés (1804)	Denegación de justicia si el juez alega silencio de la ley.
Art. 1 Código Civil suizo (1907)	Sin ley ni costumbre, el juez decide como si fuera legislador.
Art. 12 disposiciones preliminares del Código Civil italiano	Analogía y principios generales del ordenamiento.
Art. 3 Código Civil y Comercial argentino	El juez debe resolver con una decisión razonablemente fundada.
Art. 38.1.c Estatuto de la Corte Internacional de Justicia	Principios generales del derecho como fuente.

Tipos de lagunas

• Normativas: falta una norma (estafa informática antes de 1995).
• Técnicas: la ley remite a otra que no se aprueba (ley de huelga).
• Axiológicas: hay norma, pero lleva a un resultado que se considera injusto (desheredación solo por «maltrato de obra»).
• Originarias o sobrevenidas: existen desde la aprobación de la ley o surgen después por cambios sociales o técnicos (drones, IA).
• Voluntarias o involuntarias: el legislador las deja a propósito o no las prevé.

Ejercicios resueltos

Importancia

Estudiar lagunas reales muestra que el ordenamiento no es completo y que su coherencia depende de los jueces y del legislador. La integración garantiza la seguridad jurídica y la tutela judicial efectiva, mientras que sus límites protegen al ciudadano frente a castigos o impuestos no previstos. Muchas reformas legales nacen, precisamente, de una laguna detectada en los tribunales.

Preguntas frecuentes

Referencias

• Bobbio, N. Teoría general del derecho. Debate.
• Hart, H. L. A. (1958). «Positivism and the Separation of Law and Morals». Harvard Law Review, 71.
• Díez-Picazo, L. y Gullón, A. Sistema de Derecho Civil, vol. I. Tecnos.

Cómo citar este artículo

Equipo de Conceptualia. (2026). «Ejemplos de lagunas del derecho». Conceptualia. https://conceptualia.es/ejemplos/ejemplos-de-lagunas-del-derecho/

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Sobre el autor

Conceptualia — El equipo editorial de Conceptualia redacta y revisa cada concepto para que sea claro, riguroso y útil, con ejemplos y ejercicios cuando ayudan a entenderlo.